«Лекс»

Создаем предприятие. Выбираем форму (часть 1)

Итак, вы решили создать предприятие.

Для того чтобы это решение претворилось в жизнь наиболее удобным способом, вам придется решить для себя несколько вопросов.

Следует сразу оговориться, что в ГК РФ (ст.132) термином " предприятие" как объект гражданских прав обозначается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. При этом в определении предприятия акцент сделан на имущественную составляющую в ущерб другой стороне определения предприятия как субъекта бизнеса, обладающего юридической личностью. К слову сказать, гражданское законодательство вообще не употребляет термин " предприятие" применительно к организациям - субъектам права, а оперирует понятиями "юридическое лицо" и "коммерческая организация" в качестве его разновидности.

Не вдаваясь глубоко в научную дискуссию <1>, отметим, что темой сегодняшнего рассмотрения будет предприятие именно в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта - субъекта права.

--------------------------------

<1> См.: Витрянский В.В. Предприятие как объект гражданских прав // ЭЖ-ЮРИСТ, 2003, N 1.

* * *

С юридической точки зрения предприятие может существовать в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных для коммерческих организаций в ГК РФ, поскольку объединяющим признаком коммерческой организации в соответствии с ГК РФ является получение прибыли и возможность ее распределения между участниками.

Согласно ст.50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

- хозяйственных товариществ и обществ (в том числе: полное товарищество, товарищество на вере, общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью и акционерное общество);

- производственных кооперативов;

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Российская действительность показывает, что наиболее распространенными формами существования коммерческих предприятий являются общества с ограниченной ответственностью ( ООО) и акционерные общества открытого или закрытого типа (ОАО или ЗАО).

Это связано в первую очередь с тем, что в отличие от товариществ или производственных кооперативов, где основополагающим признаком является объединение лиц (участников) на основе их членства, общества выступают прежде всего как объединения капиталов.

Унитарные же предприятия не будут предметом нашего сегодняшнего рассмотрения, поскольку основными предпосылками их создания является наличие государственной или муниципальной форм собственности.

Таким образом, главный вопрос, который вам придется решить: какую организационно-правовую форму выбрать?

Формы предприятия

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственными товариществами и обществами признаются (ст.66 ГК РФ) коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

* * *

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме:

- полного товарищества;

- товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ).

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82 ГК РФ).

Таким образом, полное товарищество становится коммандитным в случае появления там участников, которые готовы рисковать только своим вкладом, но не могут участвовать в управлении делами товарищества.

Учитывая эту особенность коммандитного товарищества, законодатель предусмотрел, что к товариществу на вере применяются все правила о полном товариществе за изъятиями, прямо предусмотренными в разделе ГК РФ о коммандитных товариществах. Данные изъятия касаются прежде всего участников-коммандитистов.

Отличительными признаками всех видов товариществ являются:

1) личное участие всех членов полного товарищества в его делах, в том числе в управлении товариществом (ст.71 ГК РФ);

2) единогласное одобрение действий участника другими участниками (ст.72 ГК РФ);

3) солидарная ответственность всех участников полного товарищества в размере всего принадлежащего им имущества. Следует заметить, что участники полного товарищества несут ответственность по его обязательствам субсидиарно, т.е. дополнительно к ответственности самого товарищества при недостаточности его собственных средств;

4) наличие доверительных (чаще всего родственных) отношений между участниками - полными товарищами.

Согласно п.4 ст.66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации с одним существенным ограничением: участник любого товарищества, являющийся в нем полным товарищем, может быть участником (полным товарищем) только одного полного или коммандитного товарищества (п.2 ст.69, п.3 ст.82 ГК РФ).

Данное ограничение не распространяется на возможность внесения этим участником вклада в другое коммандитное товарищество или хозяйственное общество.

Указанное ограничение прямо вытекает из принципа полной имущественной ответственности участников товарищества по его обязательствам, но не затрагивает положения участников-коммандитистов.

Учредительным документом товариществ в силу п.1 ст.70 и п.1 ст.83 ГК РФ является учредительный договор, подписанный всеми полными товарищами.

Фирменное наименование товарищества должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей либо имя (наименование) одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также указание на организационно-правовую форму: "полное товарищество" или "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество") - см. п.3 ст.69 и п.4 ст.82 ГК РФ.

* * *

Хозяйственные общества могут создаваться в форме:

- общества с ограниченной ответственностью;

- общества с дополнительной ответственностью;

- акционерного общества.

Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица.

Обратите внимание! Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере (п.4 ст.66 ГК РФ).

Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах только с разрешения собственника (п.4 ст.66 ГК РФ).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ только с согласия собственника имущества (п.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).

Обществом с ограниченной ответственностью ( ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, а его участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п.1 ст.87 ГК РФ).

Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется помимо ГК РФ Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО).

Как разновидность ООО можно рассматривать и общество с дополнительной ответственностью, которым также признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами.

Существенным отличием является то обстоятельство, что участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п.1 ст.95 ГК РФ). Согласно п.3 ст.95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об ООО с исключениями, прямо предусмотренными указанной статьей.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, а его участники (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК РФ).

Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (ст.97 ГК РФ).

Открытым акционерным обществом (ОАО) признается акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Закрытым акционерным обществом (ЗАО) признается акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Деятельность акционерных обществ регулируется Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и рядом других нормативных актов.

Едиными для всех обществ признаками являются следующие:

- участники общества не обязаны лично участвовать в его делах;

- участники общества не несут ответственности по его обязательствам;

- возможные убытки участника ограничиваются стоимостью его вклада в уставный капитал общества;

- в обществах в отличие от товариществ может быть один учредитель.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями (п.3 ст.98 ГК РФ).

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (п.1 ст.89 ГК РФ).

Если ООО создается единственным участником, его учредительным документом является только устав (ст.11 Закона об ООО).

Фирменное наименование общества должно содержать его наименование и указание на организационно-правовую форму общества (п.2 ст.96 и п.2 ст.87 ГК РФ).

Производственный кооператив

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п.1 ст.107 ГК РФ).

При этом законом или учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Таким образом, по своим квалифицирующим признакам производственный кооператив близок к товариществам как объединение лиц (преимущественно граждан) с некоторыми отличиями, а именно:

- главной целью производственного кооператива остается удовлетворение материальных, социальных и иных потребностей граждан - его участников, а извлечение прибыли выступает, скорее, в качестве средства для достижения этой социальной цели;

- гражданин - член кооператива, как правило, обязан в нем работать (на основе трудовых отношений) либо обеспечить иное (финансовое или имущественное) участие в его деятельности;

- объединение вкладов членов кооператива, составляющее его имущественную базу, носит производный от членства непосредственных участников кооператива характер;

- субсидиарная ответственность членов кооператива по его долгам в порядке и размере, установленных законодательством о производственных кооперативах и уставе кооператива;

- в случае введения в члены производственного кооператива юридического лица его участие также будет подчиняться основной социальной направленности в деятельности кооператива;

- все члены кооператива, как граждане, так и юридические лица, обладают одним голосом при принятии решения на общем собрании членов кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов (п.1 ст.108 ГК РФ).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п.3 ст.107 ГК РФ).

В настоящее время создание и деятельность производственных кооперативов помимо ГК РФ регулируются Федеральным законом от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах".

* * *

По причине, прежде всего, повышенной личной ответственности участников товарищества, равно как и общества с дополнительной ответственностью, в современной хозяйственной практике не слишком распространены.

Данное положение в силу социальной направленности можно отнести и к производственным кооперативам. В отличие от первых лет периода перестройки, когда кооператив был практически единственной легальной формой существования бизнеса, современные производственные кооперативы (артели) - также весьма скромная альтернатива основным формам среднего и крупного бизнеса: ООО, ОАО и ЗАО.

Поэтому, приняв решение о создании предприятия, скорее всего, вам придется выбирать между формами хозяйственных обществ: ООО, ОАО или ЗАО.