«Лекс»

Какие существуют варианты выгодной продажи предприятия?

Ситуация: Гражданин РФ Иванов И.К. является учредителем компании «А». Количество принадлежащих ему акций в данном обществе 100%.

Вопрос: Какие существуют варианты выгодной продажи предприятия с целью исключения негативных налоговых последствий?

 

Ответ:

На наш взгляд, в данной ситуации возможны следующие варианты:

1. Реализация предприятия как имущественного комплекса;

2. Продажа акций.

1. Правовые основы, порядок и требования, предъявляемые к сделкам купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, установлены ст. 559-566 ГК РФ.

В своей хозяйственной деятельности коммерческие организации совершают различные сделки, в том числе сделки купли-продажи, предметом которых может быть целое предприятие со всем его имуществом.

При заключении договора продажи предприятия следует выполнить ряд требований, предусмотренных законодательством.

Статьей 561 ГК РФ установлен порядок удостоверения состава продаваемого предприятия как имущественного комплекса, в соответствии с которым состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в настоящее время согласно Методическим указаниям по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденным приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49.

Передача предприятия как целостного имущественного комплекса предполагает дополнительные юридические действия, целью которых является фактическое отчуждение отдельных элементов предприятия. Так, например, в соответствии с договором к покупателю могут переходить права на объекты интеллектуальной собственности (на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его продукции), которые могут быть переданы только после выполнения требований авторского или патентного законодательства. В частности, переход прав на эти объекты регистрируется в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности согласно Закону РФ от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров".

Согласно п. 1 ст. 560 ГК РФ договор продажи предприятия заключается в письменной форме посредством составления одного документа.

Договор продажи предприятия как имущественного комплекса подлежит государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

К договору продажи должны быть приложены:

- акт полной инвентаризации предприятия;

- бухгалтерский баланс;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;

- перечень обязательств (долгов) предприятия перед кредиторами, включаемых в состав предприятия.

Продажа предприятия предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и прав и обязанностей продавца, привязанных к материальной основе производства. Это, во-первых, все виды имущества, предназначенные для деятельности предприятия, в том числе земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, во-вторых, долги.

Передача предприятия продавцом покупателю производится по передаточному акту, в котором содержатся сведения об имуществе предприятия, а также сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия. Кроме того, акт должен содержать сведения о выявленных недостатках переданного имущества.

Реализация предприятия как имущественного комплекса привлекательна в том случае, когда необходимо оставить за собственниками возможность осуществлять впоследствии иные виды деятельности в рамках того же юридического лица.

Что касается налогообложения, то при реализации предприятия как имущественного комплекса у юридического лица продавца возникает объект налогообложения по НДС и доход по налогу на прибыль, либо при упрощенной системе налогообложения.

2. Продажа акций отличается от продажи предприятия - имущественного комплекса, тем, что собственник продаваемых акций лишается права дальнейшего управления предприятием.

Согласно части 1 ст.25 Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ (в ред. от 31.10.02 г.) "Об акционерных обществах" уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Реализация акций осуществляется их собственником на основании договора купли-продажи акций.

В соответствии со ст. 209 НК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст. 421 ГК РФ).

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (ст. 424 ГК РФ).

Таким образом, реализация ценных бумаг, собственником осуществляется по рыночным ценам. Если есть необходимость в ее определении может быть привлечен независимый рыночный оценщик.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю , в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (ст. 29 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"). 

То есть, после осуществления купли-продажи о переходе права собственности на акции необходимо уведомить держателя реестра АО (которым в соответствии с частью 3 ст.44 Закона может быть само общество или специализированный регистратор). Согласно части 5 ст.44 Закона лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, обязано своевременно информировать держателя реестра акционеров общества об изменении своих данных.

Порядок внесения в реестр изменений о переходе прав собственности на акции, об изменении данных акционеров и др. установлен в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 2.10.97 г. N 27 (в ред. от 20.04.98 г.). Согласно п.7.3.1 этого Положения для внесения в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при совершении сделки необходимы следующие документы:

передаточное распоряжение;

документ, удостоверяющий личность;

подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя.

В соответствии с п.3.4.2 Положения в передаточном распоряжении содержится указание регистратору внести в реестр запись о переходе прав собственности на ценные бумаги.

В отношении лица, передающего ценные бумаги:

фамилия, имя, отчество;

вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц), наименование органа, осуществляющего регистрацию, номер и дата регистрации (для юридических лиц).

В отношении передаваемых ценных бумаг:

полное наименование эмитента;

вид, категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг;

количество передаваемых ценных бумаг;

основание перехода прав собственности на ценные бумаги;

цена сделки;

указание на наличие обременения передаваемых ценных бумаг обязательствами.

В отношении лица, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги:

фамилия, имя, отчество (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц) с указанием, является ли оно владельцем, доверительным управляющим или номинальным держателем;

вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также орган, выдавший документ (для физических лиц), наименование органа, осуществляющего регистрацию, номер и дата регистрации (для юридических лиц).

Передаточное распоряжение должно быть подписано зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем.

 

Порядок налогообложения доходов у физического лица – продавца акций.

Порядок налогообложения доходов, полученных по операциям с ценными бумагами, установлен ст.214.1 НК РФ.

В соответствии с вышеназванной статьей налогоплательщик при продаже ценных бумаг вправе уменьшить сумму, полученную от продажи ценных бумаг, на фактически произведенные им и документально подтвержденные расходы по приобретению этих бумаг.

В случае если расходы налогоплательщика не могут быть подтверждены документально, он вправе воспользоваться имущественным налоговым вычетом, предусмотренным абзацем первым п.п.1 п. 1 ст.220 НК РФ, в сумме:

полученной от реализации ценных бумаг, если ценные бумаги находились в собственности налогоплательщика не менее трех лет;

не превышающей 125 000 руб., если ценные бумаги находились в собственности налогоплательщика менее трех лет.

Документами, подтверждающими нахождение акций в собственности налогоплательщика более трех лет, могут являться: договор купли-продажи акций, выписка из реестра владельцев именных ценных бумаг или справка об операциях, проведенных по его лицевому счету, выдаваемые регистратором (эмитентом), осуществляющим ведение реестра владельцев именных ценных бумаг в соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 2.10.99 г. N 27.

Имущественный налоговый вычет или вычет в размере фактически произведенных и документально подтвержденных расходов предоставляется налогоплательщику при расчете и уплате налога в бюджет у источника выплаты дохода (брокера, доверительного управляющего или иного лица, совершающего операции по договору поручения, иному подобному договору в пользу налогоплательщика) либо по окончании налогового периода при подаче налоговой декларации в налоговый орган.

Таким образом, в случае продажи акций (находившихся в собственности более трех лет) налогоплательщик вправе воспользоваться вычетом в размере фактически произведенных и документально подтвержденных расходов либо в сумме, полученной от реализации ценных бумаг в порядке, установленном ст.214.1 и 220 НК РФ.

Налоговые агенты - организации и индивидуальные предприниматели предоставление имущественных налоговых вычетов не осуществляют и удержание налога не производят.

Организация - источник выплаты дохода согласно статье 230 НК РФ представляет в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, по форме N 2-НДФЛ, утвержденной Приказом Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 01.11.2000г. N БГ-3-08/379 (зарегистрирован Министерством юстиции России 30.11.2000 г. N 2479).

В сведениях указывается общая сумма дохода от реализации ценных бумаг, полученного в налоговом периоде по совершенным операциям купли-продажи, без его уменьшения на совокупную сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов либо на сумму имущественного вычета.

Налогоплательщик, являющийся налоговым резидентом Российской Федерации, получивший доход от реализации (продажи) имущества, принадлежащего ему на праве собственности, обязан представить в налоговый орган по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию, на основании которой производится уплата налога. Пунктом 2 статьи 220 НК РФ предусмотрено, что при реализации принадлежащих налогоплательщику ценных бумаг право на получение имущественных налоговых вычетов предоставляется на основании письменного заявления налогоплательщика при подаче им налоговой декларации в налоговые органы по окончании налогового периода, которым в соответствии со статьей 216 НК РФ признается календарный год.

Следовательно, определение налоговой базы и суммы налога с доходов физического лица, полученных от продажи ценных бумаг, с учетом предоставления имущественных вычетов производится налоговым органом на основании налоговой декларации, представляемой в соответствии со статьей 229 Кодекса в налоговый орган по месту учета налогоплательщика.

 Учитывая вышесказанное, можно сделать следующий вывод:

•   Реализация ценных бумаг осуществляется на основании договора купли-продажи;
• Цена договора определяется сторонами договора, и по их желанию может быть проведена независимая рыночная оценка имущества (акций);
• Продавец - физическое лицо имеет право воспользоваться имущественным вычетом в соответствии со ст. 220 НК РФ в сумме полученной от реализации ценных бумаг, если акции находились в его собственности не менее трех лет.

На наш взгляд наиболее простым и выгодным вариантом в данном случае является продажа акций.

 

Главный юрист консультант ЗАО «АФ «АудитСибМаш» КГ «Лекс»: Орлова Е.Л.

Все услуги аудиторов КГ "Лекс"