«Лекс»

Заключение гражданско-правового договора – рекомендации юристов, адвокатов

Предлагаем Вашему вниманию рекомендации по заключению договоров гражданско-правового характера.

Рекомендуем посмотреть наши юридические и адвокатские услуги

Роль договора в гражданском обороте невозможно переоценить. Успех любой коммерческой сделки во многом зависит от того, насколько юридически грамотно составлен лежащий в ее основе договор. Более того, многие судебные процессы между участниками гражданско-правовых отношений обусловлены именно неграмотно составленными договорами, на основании которых развиваются и зачастую заходят в тупик партнерские отношения сторон.

Весьма показательно, что в зарубежной практике разработка и подписание контрактов в принципе не производится без участия адвоката, а сами эти документы нередко насчитывают десятки страниц, предусматривающих мельчайшие детали осуществления сделки. Напротив, российский опыт свидетельствует о явном пренебрежении многих отечественных участников гражданско-правовых сделок тщательной работой с договором. Иногда в основе операций на многомиллионные суммы лежат 2-3 листа машинописного текста, содержание которого порой понять весьма затруднительно. Практика работы Адвокатского бюро «Лекс» свидетельствует о том, что довольно часто у отдельных участников гражданско-правового оборота возникают претензии к контрагентам по договорам в связи с неисполнением последними договорных условий в значительных размерах. Исследование представленных клиентом документов показывает, что составленный в свое время сторонами договор насчитывает всего две страницы, а такие важные разделы, как «Порядок расчетов», «Сроки исполнения обязательств по договору» отсутствует вовсе, что, как правило, сводит шансы на выигрыш судебного процесса практически к нулю.

Общие положения

Отдельные юридические лица и индивидуальные предприниматели пытаются самостоятельно составить договор из-за нежелания разглашения обстоятельств планируемой сделки. Однако последствия подобных действий могут быть весьма неблагоприятными для самого же юридического лица (предпринимателя).

Возможные отрицательные последствия:

1. Отсутствие у составителя специальных знаний в области права.

Составление договора предполагает знание не только конкретной отрасли права, регулирующей гражданско-правовые отношения (гражданское право), но и ряд других правовых отраслей - гражданское процессуальное право, арбитражно-процессуальное право, налоговое, земельное, международное частное право и др.

Более того, составляя тот или иной договор, следует учитывать, что в правоприменительной практике довольно редко встречаются случаи, когда та или иная сделка оформляется каким-либо договором в чистом виде (только договор купли-продажи, только поставка и т.д.). Как правило, каждый договор представляет собой совокупность нескольких договоров (например, поставка может сочетаться с комиссией, с ответственным хранением и др.). Иногда возникает необходимость оформлять отношения сторон посредством договоров, не обозначенных в действующем ГК РФ (законодатель допускает такую возможность, устанавливая принцип свободы договора).

Таким образом, для того, чтобы правильно проанализировать фактически существующие отношения и грамотно отразить их в договоре, необходимо обладать комплексным запасом юридических знаний.

2. Налоговые последствия сделки

Любая гражданско-правовая сделка влечет для субъектов этой сделки определенные налоговые последствия. При самостоятельном заключении договора составитель, как правило, не учитывает возможных налоговых последствий, что делает его дальнейшую работу по такому договору неэффективной, а в определенных ситуациях - убыточной. Такая ситуация вполне объяснима, так как требовать знания действующего налогового законодательства, содержащего массу противоречий и упущений, можно только от квалифицированных специалистов, имеющих опыт подобной работы.

3. Формальный характер договора

Зачастую, составители договоров используют в качестве образца типовой договор, не отражая в нем индивидуальных особенностей, имеющихся у любой гражданско-правовой сделки. В договоре могут отсутствовать существенные условия договора, необходимые для того, чтобы договор считался заключенным, в результате договор носит чисто формальный характер и не позволяет в дальнейшем рассчитывать на обеспечение законных прав и интересов добросовестного участника сделки.

4. Неправильное оформление договора

Довольно часто составители договора не придают большого значения оформлению договора. Но, как показывает практика, незначительные на первый взгляд мелочи (нумерация страниц, проставление подписей на каждой странице и др.) могут иногда сыграть решающую роль в возникшем между сторонами договора споре. Не подписанные или не пронумерованные страницы договора могут заменяться недобросовестными контрагентами, что в последствии так же может привести к трудностям при доказывании своей правоты в суде.

При составлении договора хозяйствующими субъектами самостоятельно у составителя отсутствует возможность учитывать результаты имеющейся судебной практики и практики работы других юридических лиц.

С учетом вышеизложенного, наиболее приемлемым и оптимальным вариантом было бы обращение за составлением договора к квалифицированным специалистам. Однако, иногда возникают ситуации когда участники сделки считают более целесообразным составлять договор самостоятельно. В связи с этим, во избежание (или в целях уменьшения) возможных неблагоприятных последствий предлагаем Вам использовать в договорной работе следующие рекомендации.

Законодательная основа договорной работы (смотрите услуги Бизнес-адвоката)

А) В общих положениях Гражданского кодекса РФ (ст.ст. 307-453) разъясняется, что:

• договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей;
• граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством;
• стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами;
• условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами;
• договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором.

Б) Далее составителю необходимо определить вид сделки, которую он намеревается осуществить. В зависимости от того, будет ли это купля-продажа, аренда, подряд или иная сделка, ее сущность и специфические особенности указаны в соответствующих статьях гражданского законодательства. Готовясь к осуществлению поставки товаров, следует ознакомиться со статьями, предусматривающими порядок принятия продукции покупателем, доставки, расчетов, ответственности за хранение, последствия поставки некомплектных товаров, исчисления убытков при расторжении договора (ст. ст. 506-524 ГК РФ).

Работу с договором во многом могут облегчить сборники типовых договоров, где помимо образцов документов обычно даются дельные рекомендации по их подготовке и заключению. Однако к типовым договорам следует относиться очень внимательно, поскольку они разрабатываются в расчете на стандартную ситуацию, и при всем желании не могут учесть особенностей конкретной финансовой или хозяйственной операции. К тому же там могут содержаться излишние в данном случае положения, сохранение которых может лишь помешать нормальному ходу сделки.

Не менее осторожно мы рекомендуем оценивать проекты договоров, представляемые для подписания Вашими партнерами: зачастую сторона, берущая на себя бремя разработки такого документа, пытается оговорить для себя более выгодные условия участия в сделке. Порой встречаются договоры, согласно которым одной фирме достаются широкие права, а другой - одни лишь обязанности и, как правило, строгая ответственность за их неисполнение.

3. Вводная часть договора

В любом договоре можно выделить три основные части: вводную, содержательную и заключительную.

Вводный раздел договора должен содержать его название (договор займа, договор хранения и др.), место и дату заключения, а также указания организационно-правовых форм и наименований организаций, выступающих в качестве сторон в договоре. Особое внимание следует обращать на должностной статус и полномочия лиц, подписывающих данный договор. В любом случае целесообразно предложить партнеру по сделке представить учредительные, а при необходимости и другие документы его фирмы (свидетельство о регистрации, лицензию и др.), чтобы убедиться, что она имеет статус юридического лица и правомочна совершать сделки подобного рода. Полномочия представителей сторон подтверждаются соответствующими положениями уставов либо надлежаще оформленными доверенностями.

Несоблюдение указанных требований чревато признанием сделки недействительной и иными негативными последствиями. Судебной практике известны случаи, когда коммерческие организации отказывались от выполнения своих договорных обязательств на основании того, что договор с их стороны был подписан не уполномоченными на то лицами (исполнительными и коммерческими директорами, менеджерами и т.д.). Такая позиция имеет свои правовые основания, поскольку по этому поводу закон говорит следующее: «При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку» (ст. 183 ГК РФ). Еще одна статья кодекса делает следующую оговорку: «Если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях» (ст. 174 ГК РФ).

В некоторых случаях законодательные акты прямо оговаривают пределы прав руководителей по заключению отдельных видов сделок. Так, законом «Об акционерных обществах» предусмотрено, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. А решение об одобрении аналогичной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Следует обратить особое внимание на наличие весьма важного документа - доверенности на осуществление представительства от имени других лиц, в данном случае - на заключение договора. Порядок оформления доверенностей строго оговорен в законе (гл. 10 ГК РФ), и отступления от него недопустимы. К примеру, в ст. 186 ГК РФ отмечено: «Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна». В одном из конкретных случаев, арбитражный суд, разбирая конфликтную ситуацию, связанную с заключением договора, установил, что доверенность директора филиала не имеет даты ее совершения, в связи с чем она недействительна, а поэтому при таких условиях суд обоснованно пришел к выводу о том, что директор филиала не имел полномочий на заключение договора.

Стороны, вступающие в договорные отношения, должны убедиться, что планируемая ими сделка не противоречит уставным документам и у них имеются соответствующие разрешения и лицензии, если для подобных случаев этого требует законодательство. Необходимо знать, что согласно ст. 173 ГК РФ «сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности».

Проверить, не относится ли планируемая сторонами сделка к числу лицензируемых, можно, ознакомившись с содержанием Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 г. №. 128-ФЗ. Следует знать, что осуществление деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий является в соответствии со ст. 171 УК РФ незаконным предпринимательством и влечет за собой привлечение руководителя предприятия к уголовной ответственности.

4. Содержательная часть договора

В отношении самого главного раздела договора - содержательной части, - можно отметить, что ее объем, структура и сущность зависят от вида и конкретных обстоятельств сделки, но мы ограничимся только самыми общими рекомендациями, которые допустимо применять к простым видам договоров, не требующим глубоких познаний в области права.

Прежде всего, рекомендуем составителю, работающему над договором или оценивающим проект представленного для подписания соглашения, вчитаться в его содержание с точки зрения элементарного здравого смысла, сопоставить написанное с планируемым развитием сделки и сопутствующими ей финансово - хозяйственными операциями. Каждое положение разрабатываемого документа подлежит осмыслению с позиции ясности и точности их изложения, взаимосвязи различных пунктов и частей договора, а также, что немаловажно, - оценке в ракурсе потенциальных неудач и возможных конфликтных ситуаций.

Опыт показывает, что допущенные в договоре на стадии его заключения неопределенности обязательно дают о себе знать, особенно при выполнении сторонами своих обязательств по сделке, и более всего - при осуществлении взаимных расчетов. Самым наглядным примером является договор простого товарищества, когда дело доходит до дележа прибыли. Некорректное определение в договоре условий общих расходов и убытков, участия товарищей в совместной деятельности и распределении доходов - наиболее частые причины обращения бывших партнеров за разрешением возникших споров в суд.

Отмечая обычно встречающиеся недостатки неграмотно составленных договоров, необходимо указать на следующие обстоятельства:

• для правильной оценки содержания представленного договора обязательным условием является приобщение всех упоминаемых в нем приложений (планов работ, перечней имущества и оборудования, графиков, схем и т.п.);
• недопустимо включать в текст договора неточные по своему содержанию выражения типа «своевременно выполнить», «незамедлительно уведомить», «регулярно отчитываться», «без промедлений приступить» и проч. Понятно, что при возникновении осложнений в осуществлении сделки недобросовестной стороне очень удобно будет ссылаться на эти совершенно неконкретные положения договора;
• употребляемые в договоре термины, в том числе специального характера, должны однозначно трактоваться сторонами. При необходимости расшифровка этих терминов может быть включена в один из первых разделов содержательной части договора либо помещена в приложение;
• все стадии осуществления сделки должны быть достаточно полно отражены в договоре;
• для всех возможных существенных нарушений обязательств одной из сторон должны быть указаны меры реагирования и санкции другой стороны. Декларативные ссылки на возможную ответственность обычно не реализуются на деле из-за их неопределенности;
• участникам сделки во избежание недоразумений целесообразно оговорить способы и порядок определения качества выполненной работы, а также ее приемки заказчиком от исполнителя;
• максимально четко должен быть разработан такой важный раздел договора, как «Условия и порядок расчетов», в первую очередь размеры, сроки и документальные основания производства как авансовых, так и окончательных платежей. При этом нельзя забывать, что, несмотря на право сторон самостоятельно определять стоимость товаров и услуг, закон и здесь предусматривает бремя выполнения сторонами некоторых обязательных требований.

В число других традиционных разделов содержательной части договора следует прежде всего включить «Предмет договора» и «Права и обязанности сторон», которые целиком и полностью зависят от вида заключаемой сделки. Помимо этого практикуется отдельное указание цели и цены договора, способов обеспечения обязательств сторон, порядка разрешения споров, особых условий.

Очень осторожно надлежит отнестись к разделу, предусматривающему «Размер и основания ответственности» за невыполнение принятых на себя договорных обязательств. Отметим, прежде всего, что грамотная проработка именно этой части договора является одной из наиболее существенных гарантий соблюдения интересов сторон, и соответственно дает правопослушному партнеру по сделке большие шансы на успешное отстаивание своих прав в суде в случае их нарушения. Показательно, что именно здесь на стадии разработки договора можно при желании найти признаки заведомой недобросовестности одной из сторон.

При разработке рассматриваемого раздела договора, как и в иных случаях, нельзя игнорировать нормы закона, примером чему выступает следующее судебное дело. Некто Б. заключил с обществом с ограниченной ответственностью договор на строительство коттеджа, но тот был построен с нарушением установленного договором срока, в связи с чем Б. обратился с иском в суд о взыскании неустойки. Несмотря на то, что в договоре сторон размер неустойки был определен как 0,1% за каждую неделю задержки, суд своим решением взыскал с ООО неустойку из расчета 3% за день просрочки, исходя из того, что условие заключенного сторонами договора в части ответственности исполнителя ущемляло права истца по сравнению с правилами, установленными Законом «О защите прав потребителей», в котором указано, что в случае нарушения установленных сроков начала и окончания производства работ исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку в размере трех процентов от стоимости работы, а если стоимость работы в договоре отдельно не определена - общей стоимости заказа (ст. 29). Согласно п. 1 ст. 14 того же Закона условия договора, ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, предусмотренными законодательством, признаются недействительными. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ признала верной указанную позицию нижестоящей судебной инстанции.

5. Заключительная часть договора

Не менее внимательно, чем иные разделы договора, должна быть оформлена его заключительная часть.

Во-первых, необходимо уделять пристальное внимание так называемой «арбитражной оговорке». Во избежание дополнительных затрат времени и денежных средств, в случае нарушения контрагентом условий договора, когда возникнет необходимость обращения за защитой в судебные органы, рекомендуется формулировать данное условие избирая подсудность по месту нахождения Вашей фирмы, или Вашего представителя. Данное условие желательно формулировать следующим образом:

«Разногласия по настоящему договору подлежат рассмотрению в Арбитражном суде Тюменской области».

В заключительной части договора в обязательном порядке также следует указывать:

• условия изменения, дополнения, сроки действия и продления договора. Обычно в договор включается такое положение: «Любые изменения и дополнения к настоящему договору имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменном виде и подписаны обеими сторонами». Сказанное относится и к тем случаям, когда стороны посчитают необходимым в текст уже согласованного договора включить незначительные по объему дополнения путем дописки (рукописной или печатной). Нелишне будет скрепить дополнительно проставленные подписи представителей сторон печатями.
• количество составленных сторонами экземпляров договора и места их хранения.
• количество и содержание приложений к договору.
• юридические адреса, платежные реквизиты и подписи сторон. Резонным будет, если стороны при подписании договора представят друг другу подлинные документы с их соответствующими реквизитами (свидетельство о регистрации, устав, банковская карточка с образцами подписей первых лиц и др.).

Для предотвращения фальсификаций мы советуем уполномоченным представителям сторон подписывать каждую страницу договора, о чем делать запись в отдельном пункте («Договор состоит из пяти машинописных страниц, на каждой из которых проставлены подписи представителей сторон»).

Дополнительно можно прошить листы договора, заклеить и удостоверить подписями и печатями сторон. Имеет смысл также изготавливать несколько экземпляров договоров, либо их нотариально заверенных копий, которые во избежание потерь, хищений или иных видов утрат целесообразно хранить в разных местах.

Учитывая, что основой хозяйственной деятельности являются договорные отношения, именно от правильного составления того или иного договора зависит ее успех. Приведенные рекомендации и примеры показывают, насколько серьезно необходимо подходить к составлению и заключению договора, для того, чтобы избежать серьезных проблем в будущем.

Услуги адвоката по гражданским, арбитражным делам               Услуги адвоката по уголовным делам